Selección de mediadores: mejores prácticas

En mis más de treinta años de práctica legal y casi 1700 casos de mediación al momento de escribir este artículo, he desarrollado mi propia lista de mejores prácticas en cada etapa de la mediación. Estos provienen de lo que observé como mediador y como abogado. Al principio pensé que era porque algunos de los abogados no tenían experiencia en este proceso. Más tarde me di cuenta de que muchos de estos defensores simplemente no se dieron cuenta de los errores que estaban cometiendo, o sintieron que no tenían tiempo para corregirlos; o simplemente no tenía interés por el motivo que fuera en corregirlos. Aquellos que caen en la última categoría a menudo tienen la mentalidad de que la mediación es solo un proceso colateral simple y sin importancia para el sistema de litigios, y tiene poca o ninguna consecuencia ya que el caso puede ser juzgado en cualquier caso.

Me complace observar un desarrollo muy positivo. Específicamente, en los últimos años, algunas facultades de derecho tienen programas que se enfocan en la resolución alternativa de disputas y ahora muchos estudiantes de derecho reciben capacitación en mediación y arbitraje y prácticas de simulación como parte del plan de estudios o en su participación en la sociedad ADR de la facultad. Muchos de los futuros y jóvenes abogados de hoy están buscando y reconociendo el valor de resolver problemas legales sin litigio, siempre que sea apropiado.

Estas son algunas de las mejores prácticas que he observado al seleccionar el mediador apropiado para un caso. Hay siete; algunos de los cuales son generalmente reconocidos o aceptados. Ellos son:

1. Conocimiento de la materia: nuevos desarrollos
2. Estilo mediador: ajuste perfecto
3. Habilidad para conectar con las partes.
4. Capacidad para mantener el control en la mediación mientras se trabaja con ambos o con todos los abogados
5. Neutralidad y percepción de neutralidad
6. Combinación adecuada de habilidades legales, de mediación y de negociación.
7. Consideraciones culturales (conocimiento o conciencia y sensibilidad en su caso; un aspecto creciente a medida que nuestra población se vuelve cada vez más diversa).

Conocimiento de la materia:

Este es uno con el que la mayoría de los defensores están familiarizados y siguen. Sin embargo, lo que se ha desarrollado a lo largo de los años es la complejidad en los asuntos legales donde se necesita una combinación de habilidades o conocimientos para tener una oportunidad óptima de éxito. Por ejemplo, un caso laboral puede tener matices financieros serios y complejos que influyan o impacten en las circunstancias, y dichos matices podrían pasar desapercibidos para un mediador que solo posea conocimientos generales de derecho laboral. La relación laboral puede tener aspectos patentes, secretos comerciales o culturales que deben ser debidamente abordados o considerados en el proceso de negociación y mediación. A menudo, estos casos recurren a la mediación porque una o más partes sienten que un juez podría no ser la mejor persona para ayudar a resolver la disputa, aunque es posible que la disputa se resuelva definitivamente. Ninguno (o más si hay varias partes) podría sentir que es preferible para una decisión judicial.

Estilo mediador: una talla no sirve para todos:

¿Directiva? ¿Facilitador? ¿Flexible? El estilo del mediador es un factor significativo en una mediación exitosa. El estilo “directivo” se encuentra con mayor frecuencia cuando el mediador es un juez jubilado o cuando la mediación es parte de un programa de arreglo judicial. Sin embargo, debido a que es a lo que la mayoría de los abogados están acostumbrados, tienden a buscar abogados y otros mediadores que utilicen este estilo para todos sus casos. De hecho, muchos defensores piensan que esta es la única forma de mediación y se sienten incómodos con cualquier otra cosa. El problema es que un estilo directivo cuando uno o ambos clientes y al menos uno de los abogados no quieren este estilo, no es probable que resulte en una mediación exitosa. Como exconsejero general corporativo, muchos de mis colegas legales corporativos, así como yo, teníamos la costumbre de decir: "Si quisiera que alguien me dijera qué hacer o me obligara a hacerlo, simplemente esperaría la conferencia de resolución del juez". . ¡Ciertamente no voy a pagar por el privilegio de que me digan qué hacer!” Mis colegas legales y clientes comerciales buscaban a alguien (una persona neutral) con conocimientos y habilidades para ayudarnos a negociar una resolución mutuamente aceptable. Por otro lado, si uno o más de los clientes necesitan una “comprobación de la realidad”, la mayoría de los defensores estarían de acuerdo en que la directiva es el camino a seguir. Esta es una de las primeras cosas que determino cuando me llaman en un caso. ¿Qué buscan los abogados y qué esperan sus clientes? ¿Qué se ha hecho hasta ahora y qué funciona o no? A menudo, una combinación de estilos es apropiada y ha tenido éxito.

Capacidad para conectarse con las partes:

Los defensores, a menudo como resultado de la costumbre, utilizan el mismo mediador con el que han tenido éxito. Esto puede ser algo bueno, según el caso y los clientes. Lo que olvidan al hacerlo es que cada cliente es diferente. Para una mediación exitosa, los clientes deben sentir que están siendo escuchados en un foro seguro y neutral, que su comunicación tiene valor y que está siendo considerada por un neutral que respeta su opinión. He visto casos en los que los defensores asumen porque sienten que estos elementos deseados están presentes; su cliente puede no pensar o sentir de la misma manera. A veces, esto se puede superar en la mediación, pero ¿por qué comenzar el proceso con algo que se tiene que superar? Como mínimo, por razones tanto de eficiencia como de fondo, se debe pensar detenidamente en el mediador seleccionado. Por ejemplo, en casos de acoso sexual o discriminación de género, tener un comediante masculino y femenino suele ser una técnica exitosa que crea el ambiente para negociaciones exitosas.

Capacidad para mantener el control del proceso:

En general, se espera que un buen mediador posea y mantenga el control del proceso, pero eso también significa que el mediador debe administrar el proceso de acuerdo con las expectativas y los parámetros establecidos antes de la mediación (en la conferencia previa a la sesión) y desde el principio. . Esto implica flexibilidad, según corresponda, y los límites deben ser claros para todos desde el principio, de modo que no se pierda tiempo debido a descarrilamientos y volver a encarrilar las cosas.

Neutralidad y Percepción de Neutralidad:

Esto comienza al principio, el proceso de selección, y continúa durante las sesiones de mediación y seguimiento. Si alguno de los clientes siente que la otra parte tiene una ventaja, por pequeña que sea, eso no debe pasarse por alto. La forma sencilla de descubrir esto es preguntarle al cliente, una vez que se le proporcionen los antecedentes del mediador. (A menudo se sienten mejor acerca de la selección de no sólo se les dice, sino que sienten que tienen una opción, incluso si no ejercen la opción).

La combinación correcta de habilidades legales, de mediación y de negociación:

Esto va junto con el estilo de la mediación. ¿Qué es correcto para el caso, las partes en particular y otros abogados? Los defensores a veces pasan por alto el último punto. Los defensores más exitosos reconocen intuitivamente que necesitan un mediador que posea la capacidad de ayudar al defensor en negociaciones donde existen obstáculos de personalidad o estilo entre los abogados. Además, los buenos mediadores tienen experiencia o están capacitados en negociación basada en intereses.

Consideraciones culturales:

Con una población diversa cada vez mayor, los defensores de mayo simplemente no pueden mantenerse al día. Nuevamente, un buen defensor reconoce dónde se necesita asistencia y busca esa asistencia. Ya sea que se trate del cliente del abogado y/o de las otras partes que son culturalmente diversas, tales diferencias pueden jugar un papel clave en las negociaciones y ciertamente se consideran y abordan en mediaciones y negociaciones exitosas. Suponiendo que posean los demás conocimientos y habilidades necesarios, un mediador que posea la experiencia y los conocimientos culturales particulares puede sin duda ser una ventaja.